知识产权保护的核心问题

知识产权(Intellectual property),也称“智慧财产权”或“智力财产权”,是人们依法对创造性智力成果和工商业标记所享有的专有权利。人类进入21世纪以后,世界经济进入了知识经济的时代,随着社会的文明和进步,知识产权所发挥的作用越来越重要,不但在促进经济发展中发挥重大作用,而且与当代国际政治、经济贸易的发展关系日益密切。可以说,当今国家与国家经济实力乃至综合国力的较量,就在于拥有知识产权的数量和质量。因此,世界各国都越来越重视对知识产权的保护。改革开放以后,我国的知识产权保护取得了巨大的成就,但是与发达国家相比,我们在知识产权保护意识和保护水平方面还存在很大差距,存在一些问题,需要我们重视和解决。一、我国知识产权保护面临的主要问题(一)技术流失“技者,工之要也”。对技术的保护自古就是保护工农业生产的重要措施。但是,由于缺少完备的知识产权保护,我国大量的专有技术都流失了,比如说中药。我国是中药的发祥地,拥有许多无形的知识产权,但是,因为缺少完备的知识产权保护,一些知名中药的处方和配方轻易被国外企业拿到,然后利用其先进的技术仿制,比如六神丸,据介绍,六神丸是我国很常见的一味中成药,但日本公司把它拿过去以后,稍加改造和包装就变成了著名的“救心丹”。光这个救心丹,在国际市场上每年销售额能达到6亿―7亿美元,相当于我国一年的中药出口总额。还有,当年我国安徽宣纸工艺失密事件、“景泰蓝”技术失密事件等,都是因为我们既没有将技术申请专利,也没有将其作为商业秘密给予有利保护,结果由于疏于防范而被外方掌握了关键技术、带走了全套的技术资料,使我们的民族工业受到了毁灭性的打击。(二)商标淡出商标淡出在我们合资合作过程中表现明显。外方有意识地选择我国一些具有较高知名度的厂商进行合作,然后借口他们的产品是名牌产品,在合资协议中限定使用他们的商标,或者干脆花巨资买断我们著名商标的使用权,然后占而不用,同时对他们商标的商品大肆宣传。这样,我们通过几十年创造的名牌在几年之内就被洋品牌完全取代了。比如饮料行业,我国原来的“八大名牌”如“亚洲”、“崂山”、“八王寺”等,一开始,除“健力宝”、“正广和”未合资,其他6家都同可口可乐、百事可乐合资了;洗衣粉行业,上海的“白猫”,广东的“高富力”、“中意”,合资后,被外方控制,他们利用我国名牌厂家的生产能力和销售渠道,推销他们高价的“碧浪”、“汰渍”,把我们的名牌打入“冷宫”。广州肥皂厂的“洁花”香皂与美方合资后,很快被“海飞丝”、“潘婷”取而代之。逐渐我们的国产牌子就淡出市场了。(三)商标被抢注知识产权是具有地域性特征的权利,也就是说,依据一国法律取得的知识产权只在该国领域内有效,在其他国家是不必然受到保护的。商标也是一样。近几年来,当我们的一些名牌准备出口国际市场时,发现其商标已被外商抢注。比如,电器商标“海信”在德国被抢注、“康佳”在美国被抢注、“科龙”在新加坡被抢注;云南卷烟品牌“阿诗玛”、“红塔山”在菲律宾被抢注、“五粮液”在韩国被抢注;天津麻花商标“桂发祥十八街”、北京酱菜老字号品牌“六必居”在加拿大被抢注;河南白酒品牌“杜康”、百年老字号“同仁堂”、在我国被列为“国宝级”保护的“一得阁”墨汁被日本人抢注等等。(《人民日报》(2006-04-17第05版)商标被抢注后,产品要进入这些国家和地区,我们或者以重金买回本属于自己的商标使用权,或“改名换姓”,重新培育名牌。无形中,我们的驰名商标就被淡化了,严重损害了驰名商标的价值。(三)遭遇知识产权欺诈正如我们所知,知识产权是具有地域性、时间性特征的权利,在一国有效的知识产权不一定在另外一国就必然受到保护。而且除商业秘密外,知识产权都是一定期限里的权利,而不是永久性的权利。超过法定保护期限,人人都可以自由无偿地使用,不需要权利人的许可。但由于我们缺少这方面的知识,以致屡遭知识产权欺诈。例如,我国的某汽车厂与外商进行合资谈判,外方提出技术入股,以其中的97件专利技术,共折合1600万美元入股。由于这家企业不懂得专利法,后来才得知,这97件专利技术中有23件专利是过期的,还有29件专利已临近到期,13件则刚刚申请中,真正算数的专利只有32件,也就是说2/3的专利是不能折算股金投资入股的。该企业吃亏上当,追悔莫及。二、加强我国知识产权保护的基本途径加强我国知识产权保护,提高知识产权保护水平,应该做到一个转变、两个重视、三个加强。(一)一个转变一个转变,就是转变观念,增强知识产权保护的意识。我们有很多企业还抱着老观念,认为发明在自己手上,别人拿不走,甚至认为申请专利会花费一大笔经费,不值得。国内的企业,真正重视知识产权的非常少,除了极少数的企业,比如海尔、北大方正等有比较系统的知识产权管理外,其他绝大多数的企业还局限在对有形资产的管理上。据2008年“中国保护知识产权高层论坛”获得的消息,我国有99%的企业没有申请过专利,高达60%的国内企业没有自己的商标。由此,很多国内企业还产生了错误的认识。认为如果知识产权制度在我国真正实施,那结果就是保护其他国家的企业,国内企业因为没有核心技术和相关产权,反而会成为执法的对象。所以观念上还有一种抵触的情绪。但我们要知道,未来的经济竞争就是知识产权的竞争,在我们生产8亿件衬衫才能换一架飞机的今天,不保护知识产权,我们就没有发展。(二)两个重视重视培养知识产权专业人才21世纪什么最贵?人才!知识产权战略的运用必须由具有专业意识和专业知识的人来实施。但是目前国内的状况是:直接参与创新的大学和公共研究机构缺乏知识产权管理;承担国家重大科研项目的研发人员没有专利意识;参与市场经济的主体不懂知识产权战略。据统计,我国目前拥有专利工作者仅一万余人,平均每13万人中才有一名懂专利的人员。而与此形成鲜明对比的是,我国在知识产权制度实施后培养出来的最优秀的知识产权管理人才几乎都工作在外企知识产权部门,最优秀专利代理人都在涉外代理机构,最优秀的研发人员也在不断应聘到外资研究机构中去了。重视发展自主知识产权不知大家是否还记得我国众多DVD生产厂家被控侵权的事件。我国的D V D生产企业因为没有自己的知识产权,使用别人的技术专利,先后被日立等跨国公司指控侵犯其核心专利。以至现在我国每生产一台DVD,中国企业就要向国外支付产品净售价的4%或5美元的专利许可费。国家知识产权局局长田力普在2006年“中国保护知识产权高层论坛”上透露,我国外贸总额已居世界第三,但自主创新高技术产品仅占外贸总额的2%;2005年全球100个最有价值品牌,中国连续8年的记录为零。2005年秋季广交会上,我国出口产品,只有21%有自己的商标。因为缺少自主知识产权,我们不得不将每部手机、计算机、数控机床20%―40%的售价支付给国外专利持有人,“为他人做嫁衣裳”。(三)三个加强加强立法,完善知识产权法律体系法治的基础是有法可依。加强知识产权保护必须有完备的法律体系做基础。改革开放近30年来,我国已经建立起了比较完备的知识产权法律体系,还陆续加入了一些重要的保护知识产权的国际公约。就整体而言,我国的法律体系已达到世贸组织对发展中国家的要求。但是,我国知识产权保护制度并不十分完备,比如我们没有规范如何行使知识产权行为的〈反垄断法〉。以致对专利权人在我国市场滥用知识产权的垄断行为不能加以有效规制。比如微软,微软的Windows98在美国销售时合800多人民币,而在我国大陆市场的零售价为1980元,因为这差别价格,我国消费者一年就要多支出10亿元人民币。加强执法,保障知识产权权利人利益的实现法律的保护不仅在于立法的完善,更重要的是依赖于有力的执法。但现在明显存在司法机关执法不力的情况,一是严重的地方保护主义。在有些地方,工商部门的有关负责人就直率地表示:原则上为了地方经济,政府是不允许打假的。正因如此,在他们采取行动的时候也只是应付,效果并不理想。二是现行法律对侵权者打击力度不够,经济重罚、重赔和刑事处罚均不到位,既打不疼,也打不死。权利是受法律保障的利益,如果权利人的利益得不到实现,那么谁都不会再愿意花真金白银去造有技术含量的产品,更愿意做一本万利的掠食者。长此以往,危害的是一个国家的创新能力,甚至危及生存和发展。所以,加强我国知识产权的保护,必须要加强执法,严厉打击侵犯知识产权的犯罪。加强宣传教育,使知识产权保护深入人心1447年,世界上第一部专利法《威尼斯共和国专利法》就诞生了,1883年,保护知识产权的重要国际公约《保护工业产权巴黎公约》就签定了,1967年,当世界知识产权组织成立的时候,我国对知识产权的保护还是空白。直到1982年我国才制定了第一部保护知识产权的《商标法》。而且,发达国家知识产权制度的建立,都是伴随着工业革命自发完成的,是内在的制度需求,有着广泛的社会基础,而我们的知识产权制度主要是通过政府颁布法令来实现的,是一个自上而下的过程,缺少相应的思想基础和经济基础。所以知识产权保护要得到人们的了解、认同并遵守,需要一定的时间,更需要政府不懈的宣传、普及和教育。日本新提出的口号是“知识产权立国”,在日本的中小学课本中,民族知识产权保护的内容就赫然在目,可见,日本已经把保护知识产权上升到民族利益的高度。我们也要有这种认识,只有通过不懈地宣传教育,才能使知识产权的保护深入人心。

发表于国内外核心学术刊物的中英文论文40余篇；出版专著《专利权滥用认定专论》（知识产权出版社）（2009），主编高等院校法学专业规划教材《仲裁法教程》（对外经济贸易大学出版社）（2007），专著《中药保护专利法研究》（知识产权出版社）（2012）等等。其中的代表性专业论文：　　 知识产权私权社会化的立法价值取向　　《知识产权》CSSCI、中文核心期刊、中国人文社科核心期刊（3）　　 中药知识产权国际化保护问题博弈均衡理论应用　　《河北法学》CSSCI扩展板、中文核心期刊、中国人文社科核心期刊（1）　　 透视避风港原则合理注意义务的认定问题　　第一作者，《黑龙江政法干部管理学院学报》，国家高职成高学报核心期刊(1)　　 《传统知识保护立法取向刍议》　　《知识产权》CSSCI、中文核心期刊、中国人文社科核心期刊（04）　　 《中药知识产权国际化保护问题解决方法初探》　　《河北法学》CSSCI扩展板、中文核心期刊、中国人文社科核心期刊（11）　　 合同中专利权滥用认定范围初探　　收录于《知识产权年刊（2011年号）》，北京大学出版社　　 《透视中国传统技术专利新发展的瓶颈问题》　　《知识产权》CSSCI/中国人文社科核心/北大中文核心期刊（4）　　 《专利保护期滥用解析》　　第一作者，《学术交流》 CSSCI/北大中文核心/中国人文社科核心（5 ）　　 《解析美国滥用专利认定的发展原则》　　《知识产权》 CSSCI/中国人文社科核心/北大中文核心期刊（2008-4）　　 《透视专利权滥用争议认定的合理原则》　　《学术交流》CSSCI/北大中文核心期刊（2008-9）　　 《专利请求权和保护期滥用争议的认定范围》　　《河北法学》中文核心期刊、CSSCI扩展版、中国人文社科核心期刊（3）　　 《专利权滥用争议的法律协调-以专利法与反垄断法的关联为视角》　　《河北法学》,北大中文核心期刊、CSSCI扩展版﹑中国人文社科核心期刊（6）　　 《评述专利权用尽原则适用范围的发展问题》，　　第一作者，《学术交流》中文核心期刊，CSSCI扩展板（10）　　 《透视我国法学教育与司法职业的脱钩问题》　　《黑龙江社会科学》，中国人文社科核心期刊（12）　　 《专利药品平行进口的发展问题及相关思考》　　第一作者，《北方法学》（2）　　 《透视规制专利权滥用的强制许可原则----以美欧日司法应用为视角》　　第一作者，《中国律师》中华全国律师协会主办的国家级刊物（6）　　 《透视中国传统医药专利的限制性保护问题》　　第一作者，《亚太传统医药》中国核心期刊遴选数据库收录期刊（6）　　 《透视现代法学应用型人才培养问题》　　《贵州师范大学学报（社会科学版）》中国人文社科核心（12）　　 《滥用专利权认定操作指南的法律考量》　　第一作者，《哈尔滨工程大学学报（教育科学版）》中国科技核心期刊，（1）　　 《商业软件专利化问题的法律考量》　　《哈尔滨工业大学学报》（社科版），北大中文核心期刊　　 《比较商业软件专利化的认定-以美欧日为视角》　　《中国科技信息》，中国核心期刊数据库收录期刊（2008-12）　　 《我国技术标准构建中的专利权滥用》　　《江西理工大学学报》（社科版）中国科技核心期刊（2008-12）　　 《欧盟规制专利权滥用问题的法制原则》　　被收录入中国欧洲学会欧洲法律研究会出版的《欧洲联盟法制50年回顾与展望》中国重要会议论文全文数据库（2008）　　 《论一人公司的规范》　　《学习与探讨》CSSCI/北大中文核心期刊（2004）　　 《英美法系对公司人格否认思想的借鉴》　　《学术交流》北大中文核心期刊（2004）　　 《委托理财合同的风险责任》　　《学术交流》，北大中文核心期刊（2006-3）　　 《美国小企业组织形式的法律问题》　　《学术交流》 北大中文核心期刊（2007-3）　　 《对公司法出资瑕疵规定问题的法律思考》　　（共同第一作者）《黑龙江社会科学》中国人文社科核心扩展版（2007-3）　　 《代理、外贸代理及其他问题的一点思考》　　第二作者，《中国法学》CSSCI/中国人文社科核心/北大中文核心期刊（1997-1）　　

我国知识产权制度建较晚，只有20多年的历史。通过20多年的发展，我国已经形成了与Trips协议要求基本一致的专利法、商标法和著作权法等知识产权法律，并制定了其他有关知识产权的法律、条例。但是我们应当清醒地认识到，我国知识产权工作总体状况还存在着与国家经济、科技和社会的发展要求不相适应，以及与面临的国际新形势的发展要求不相适应的问题。主要表现在：①知识产权意识薄弱。2008年，全国6万家规模以上工业企业中申请了发明专利的约占企业总量的l％，获得发明专利权的约占企业总量的6％。目前我国自有品牌商品出口量占总出口量的比重不足10％，国内出口企业(外资企业除外)中拥有国内注册商标的不到20％。②我国的知识产权基本法律体系存在局部缺失，有些法律的可操作性不强，需要完善和修改。③与知识产权有关的管理部门很多，在条块分割的管理体制下，管理部门之间缺少沟通渠道和协调机制，政策协调性差，管理越位和缺位现象并存。④知识产权保护达到中高收人国家水平。但知识产权执法水平不高，尚存在一定程度的地方保护。⑤大部分企事业单位的知识产权管理制度不健全，缺乏灵活运用知识产权制度和国际规则的能力，企业运用知识产权战略的层次较低。国家知识产权战略的对策措施：(1)．着力提高全社会的知识产权意识。(2)．着力营造有利于知识产权保护的环境氛围。(3)．切实加强国家层面知识产权宏观战略的对策研究。(4)．加强建设与国际惯例接轨的知识产权法律制度。(5)．积极推进企事业单位建立和完善知识产权管理制度。(6)．建立完善知识产权管理工作体系和知识产权统筹协调机制。        (7)．大力促进专利技术的实施。