刑法理论核心

2009年司法考试大纲全面采用了德日的三阶层递进式犯罪论体系 大陆法系的犯罪构成体系是三阶层递进式。其由构成要件该当性、违法性和有责性组成。一个行为要构成犯罪，除了行为符合构成要件并属于违法之外，行为人亦必须负有责任。 第一，犯罪构成该当性，也称构成要件符合性，是指构成要件的实现，即所发生的事实与刑法条文所规定的构成要件相一致。该当性中包括了一、“主体”即实施犯罪的行为主体，包括自然人和单位。二、“行为”，即危害行为，行为人在人的意识支配下实施的侵犯法益的身体活动。三、“行为对象”即犯罪对象、行为客体。行为的对象首先是物与人。四、“危害结果”和“因果关系”。 第二，违法性犯罪行为不仅是符合构成要件的行为，而且实质上是法律所不允许的行为，即必须是违法的行为。如果客观上不存在违法性，即使责任重大，也不成立犯罪。违法性判断是否有违法阻却事由。违法阻却事由，是排除符合构成要件的行为的违法性事由。违法性阻却事由包括正当防卫、紧急避险、法令行为、正当业务行为、被害人承诺、自救行为。 第三，有责性，指能够就符合构成要件的违法行为对行为人进行非难、谴责。即非难的可能性。“没有责任就没有刑罚”只有当行为人存在主观的责任时，其行为才成立犯罪。所谓主观责任，是指行为人具有责任能力与故意或过失、违法性意识（可能性）以及期待可能性，才能对行为人自己实施的个人行为非难。有责性中包括对刑事责任能力、刑事责任年龄的判断，故意责任、过失责任。有责性的阻却事由，一、违法性认识错误二、缺乏期待可能性。期待可能性，是指根据具体情况，有可能期待行为人不实施违法行为而实施其他合法行为。如果不能期待行为人实施其他合法行为，就不能对其进行法的非难，因而不存在刑法上的有责性。期待可能性的判断问题，是我们考试复习中，需要注意的问题。 我国的犯罪构成包含了大陆法系的全部三个要素。因为在我国，只有齐备全部构成要件的行为才是犯罪。而大陆法系的构成要件，仅仅是构成犯罪的一个条件，是作为犯罪类型的该罪在客观要件和主观方面（这里的主观方面，是指故意还是过失，是犯罪类型，与是否承担责任无关）的要件。因此，13周岁的少年故意杀人的，同样符合故意杀人罪的构成要件，能够满足“构成要件该当性”这个要件。 大陆法系的犯罪构成理论将排除违法性的行为包含在理论体系内，在第二步“违法性”中进行判断。我国则将排除犯罪的行为放在理论体系外，单独命名为“排除犯罪的行为”。这使得三阶层体系从体系上看起来更圆满。

1)《我国刑期折抵制度之检讨》，法律出版社2008年3月版；2)《量刑个别化的基本原理》，法律出版社2010年6月版。 共公开发表中文核心（CSSCI）及其他专题学术论文50余篇（除3篇非核心论文为第二作者外，其他均为独著或第一作者），主要是： 1)当前涉黑犯罪的特点与成因调查——以重庆11个典型案件为样本，载《现代法学》2011年第3期，CSSCI，中文核心，校定C类核心；2)从极端到理性：刑罚个别化的进化及其当代意义，载《中外法学》2010年第6期，CSSCI，中文核心，校定C类核心；3)逻辑思维规律下的量刑方法构建，载《法律科学》2010年第2期，CSSCI，中文核心，校定C类核心；4)论量刑合法，载《现代法学》2010年第2期，CSSCI，中文核心，校定C类核心；5)刑法现代化下的“量刑”解构——量刑规范化的科学基础探究，载《中国刑事法杂志》2010年第3期，CSSCI，中文核心，校定D1类核心；6)“量刑规范化”解读，载《现代法学》2009年第3期，CSSCI，中文核心，《刑事法学》2009年第10期全文复印，校定C类核心；7)Philosophy Orientation in the Standardization of Measurement of Punishment（量刑规范化的基本理念界定）（China Legal Science2），载《中国法学》（英）2008年第2期，校定D1类核心；8)组织、领导、参加黑社会性质组织行为的罪与非罪——以杨天庆等人涉黑案为例，载《2010年度中国刑法学年会论文集：刑法理论与实务热点聚焦》（下卷），中国人民公安大学出版社2010年9月版；9)刑法修正案（七）》的罪名确定，载《2009年度中国刑法学年会论文集：新中国刑法60年巡礼（下）-聚焦《刑法修正案（七）》，中国人民公安大学出版社2009年8月版；10)刑法分则的司法本质与量刑基准的界定，载《2008年度中国刑法学年会论文集：刑法实践热点问题探索》（下卷），中国人民公安大学出版社2008年版；11)我国刑法与CCPR之比较与对接——以罪刑法定原则为研究对象，载《法商研究》2010年第3期，CSSCI，中文核心，校定C类核心；12)醉酒驾车行为定性之我见，载《人民检察》2010年第6期，中文核心，校定C类核心；13)杨天庆等涉黑案的特点、成因与防控类似违法犯罪的对策，载《西南政法大学学报》2010年第1期，校定D2类核心；14)我国羁押立法之实体规范检讨，载《刑事法评论》第25卷，北京大学出版社2009年12月版，CSSCI来源集刊，校定D1类核心；15)论羁押制度的内核，载《中国刑事法杂志》2009年第2期，CSSCI，中文核心，校定D1类核心；16)我国羁押制度的法文化考察，载《法律科学》2008年第3期，CSSCI，中文核心，校定C类核心；17)论违法适用羁押的刑事责任，载《法学杂志》2008年第3期，CSSCI，中文核心，校定D1类核心；18)反腐公约的预防机制与我国反腐的新课题，载《中国社会科学院研究生院学报》2008年第3期，CSSCI，中文核心，校定D1类核心；19)刑期折抵立法比较研究，载《环球法律评论》2008年第2期，CSSCI，中文核心，校定C类核心；20)刑期折抵的理论定位，载《现代法学》2008年第2期，CSSCI，中文核心，校定C类核心；21)死缓、无期徒刑减为有期徒刑后的刑期折抵，载《中国刑事法杂志》2008年第1期，CSSCI，中文核心，校定D1类核心；22)论滥用诉讼，载《刑事法前沿》（第4卷，中国人民公安大学出版社2008年版，第二作者；23)Reflections on the Evolution of Custody system in China（我国羁押制度的流变省思）（CHINA LEGAL SCIENCE2007），载《中国法学》（英）2007年，校定D1类核心；24)从劣质奶粉事件看农村伪劣商品违法犯罪的特点、成因与对策，载《犯罪与改造研究》2007年第5期；25)组织残疾人、儿童乞讨罪的若干问题，载《法学杂志》2007年第1期，中文核心，《刑事法学》2007年第4期全文复印，校定C类核心；26)刑法视域的羁押探究，载《中国社会科学院研究生院学报》2006年第4期，CSSCI，中文核心，校定D1类核心；27)审前羁押的刑事实体救济论纲，载《刑事法前沿》第3卷，中国人民公安大学出版社2006年版；28)临泉毒品犯罪泛滥的文化原因分析，载《犯罪与改造研究》2005年第12期；29)司法拘留与民事拘留新论，载《法学杂志》2005年第2期，中文核心，校定D1类核心；30)试论破坏村委会选举行为之罪与非罪，载《人民司法》2004年第11期，中文核心，校定C类核心；31)论刑期折抵的若干问题，载《法律科学》2004年第6期，CSSCI，中文核心，校定C类核心；32)刑期折抵制度的刑法精神，载《现代法学》2004年第6期，CSSCI，中文核心，校定C类核心；33)巨贪萧作新经济犯罪原因剖析，载《犯罪与改造研究》2003年第8期，2000年版中文核心；34)如何确定非法吸收公众存款案存款人的诉讼地位，载《人民检察》2003年第5期，中文核心，校定C类核心；35)论拘留的刑期折抵，载《中国刑事法杂志》2003年第4期，CSSCI，校定D1类核心；36)完善村委会选举立法的建议，载《法学杂志》2003年第2期，中文核心，校定D1类核心；37)略论“刑事拘留”的若干问题，载《安徽大学学报》2002年第2期，CSSCI，中文核心，校定D1类核心；38)从一起少年投毒杀人案看农村局部未成年人犯罪成因及对策，载《犯罪与改造研究》2001年第11期，2000年版中文核心；39)首要分子与主犯关系新论，载《现代法学》2000年第6期，CSSCI，中文核心，校定C类核心；40)略论事实重婚行为之罪与非罪，载《探索》1998年第1期，中文核心；41)论司法拘留与民事拘留”，载《西南政法大学学报》2002年第2期；42)“最高公安机关也应是法定的刑事司法解释主体”，载《西南政法大学学报》2001年第1期；43)“非法吸收公众存款案存款人诉讼地位研究”，载《广西政法管理干部学院学报》2002年第3期；44)“司法拘留适用的几个问题”，载《经济与法》2001年第5期；45)“民事制裁拘留”适用探析”，载《青海师专学报》2001年第4期；46)“略论学校使未成年人远离犯罪的几项工作”，载《阜阳师范学院学报（人文社科版）》2000年第2期；47)“村党组织成员为“其他依法从事公务的人员”质疑”，载《阜阳师范学院学报（人文社科版）》 2004年第6期；48) 论刑事拘留主体”，载《阜阳师范学院学报（人文社科版）》1998年第1期；49)“皖北农村毒品犯罪的文化原因分析”，载《阜阳师范学院学报（人文社科版）》2006年第1期；50)“曹操法治思想探析”，载《阜阳师范学院学报（人文社科版）》2002年第4期；51)“第四届刑事法前沿问题研讨会综述”，载《刑事法前沿》（第4卷）中国人民公安大学出版社2008年1月版；52)“谈谈我国的拘留”，载《法律科学》98年增刊；53)“提高企业素质增强国有大中型企业活力”，载《阜阳师范学院学报（人文社科版）》1995年第1期；54) “论农村伪劣商品违法犯罪事件的致因——以劣质奶粉恶性事件为例”，载《韶关学院学报》2007年第7期 1)国家社科基金一般项目：黑社会性质组织犯罪定罪量刑实证研究（主持，2010年-2012年，编号：10BFX041）；2)重庆市高等教育教学改革研究重点项目：法学本科专业多学科课程间交叉渗透的研究与实践——以刑法课程与相关课程为例（主持，2011年-2013年，编号：112048）；3)中国法学会部级法学研究课题项目：量刑指导意见研究（主持，2010年-2011年，编号：CLS-C1019）；4)司法部“法治建设与法学理论研究”部级科研项目：执行刑研究（单独承担，2008年-2010年，编号：08SFB3016）；5)司法部“法治建设与法学理论研究”部级科研项目：关于刑期折抵的77个司法解释研究（单独承担，2005年-2007年，编号：05SFB3008）；6)中国法学会部级法学研究课题项目：毒品犯罪刑罚适用轻缓化研究（主持，2009年-2010年，编号：CLS-D0958）；7)中国法学会部级法学研究课题项目：刑法视野的我国羁押体制完善研究（主持，2007年-2008年，编号：C0734）；8)西南政法大学校级重大项目：黑社会性质组织犯罪防控机制及法律对策研究·重庆市打黑除恶专项斗争的典型案例研究（本子项目主持人，西政校发〔2009〕329号）；9)中国博士后科学基金面上资助项目：量刑规范化的基本理论研究（单独承担，中博基字[2009]15号，编号：20090460721）；10)安徽省教育厅社科基金项目：我国拘留的理论与实践研究（主持，1998年-2001年，编号：JW98080）；11)安徽省教育厅社科基金项目：皖北农村新型犯罪现象对该区农民奔小康的影响与对策研究（主持，2005年-2007年，编号：2005sk165）；12)安徽省高校人才规划项目：刑事实体法视域的审前羁押研究（主持，2005年-2007年，编号：2005jqw079）；13)另主持其他校级课题若干；参与国家社科规划课题和中国社科院重大规划课题若干。 1)第三届中国法学家论坛（主题：社会主义新农村建设的法制保障；杭州，中国法学会和人民论坛联合主办，6-8）；2)全国量刑规范化学术研讨会（南京，6-7）；3)全国二十城市中级法院刑事审判研讨会（量刑规范化专题）（天津，18-20）；4)2006年全国刑法学术年会（杭州，8-10）；5)2007年全国刑法学术年会（吉林，17-23）；6)2008年全国刑法学术年会（南京，-23，受专题组推荐向大会作“刑法分则的司法本质与量刑基准的界定”的主题发言）；7)2009年全国刑法学术年会（昆明，18-21）；8)2010年全国刑法学术年会（兰州，11-13）；9)第19届中国犯罪学学术研讨会（海口，6-8）；10)第三届刑事法前沿论坛（北京，10-11）；11)第四届刑事法前沿论坛（北京，10-11）；12)第五届刑事法前沿论坛（北京，10-11）；13)第六届刑事法前沿论坛（北京，10-11，作“量刑的逻辑思维规律”的主题发言）；14)第七届刑事法前沿论坛（北京，21-22，作“量刑规范化的问题与对策”的主题发言）。

《刑法》规定了刑法的三个基本原则，即罪刑法定原则、罪刑相适应原则和适用法律一律平等原则。罪刑法定原则罪刑法定原则是指犯罪及其刑罚都必须由法律明确规定，法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚。具体内容就是刑法第3条的规定，即法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑;法律没有规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。罪刑法定原则要求：1、司法机关必须以事实为根据，以法律为准绳，认真把握犯罪的本质和具体的构成要件，严格区分罪与非罪、此罪与彼罪的界限，定性准确，量刑适当，不枉不纵;2、司法解释不能违背刑事立法的意图，不能代替立法。罪刑相适应原则罪刑相适应原则是指犯多大的罪，便应当承担多大的刑事责任，就判处轻重相当的刑罚，重罪重罚，轻罪轻罚，罪刑相称，罚当其罪。适用法律一律平等原则适用法律一律平等原则是指对任何人犯罪，在适用法律上一律平等，不允许任何人有超越法律的特权。

法律分析：刑法的核心是赎买行为是犯罪。法律依据：《中华人民共和国刑法》 第十三条 一切危害国家主权、领土完整和安全，分裂国家、颠覆人民民主专政的政权和推翻社会主义制度，破坏社会秩序和经济秩序，侵犯国有财产或者劳动群众集体所有的财产，侵犯公民私人所有的财产，侵犯公民的人身权利、民主权利和其他权利，以及其他危害社会的行为，依照法律应当受刑罚处罚的，都是犯罪，但是情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。

即构成要件符合性，违法性和有责性。一、构成要件符合性 1、行为：有意识的身体移动。2、结果：对客观世界的改变。、因果关系：条件说。二、违法性 在存在违法阻却事由的时候阻却违法性。三、责任 （心理责任论） 1、作为责任前提的可归责性。2、故意：对于违法性认识可能性是否属于故意，有所争议。3、特别的主观构成要件要素（盗窃罪中的不法所有目的等）。4、欠缺责任阻却事由。这里的构成要件指的就是刑法分则犯罪所成立的特殊条件，通常指客观条件。把构成要件该当性，即行为是否符合刑法所规定的某一具体犯罪的构成要件，作为首先要判断的事情，这恰恰是罪刑法定原则的体现。扩展资料犯罪三阶层说对于案件定罪的意义在分析案件定罪的时候，要掌握一种科学分析方法。三阶层的科学方法能给我们提供定罪的方法论，因此我们要熟悉掌握三阶层的分析方法，对我们保证定罪结论的正确性具有重要意义的。根据三阶层理论，有罪的结论只能发生在最后，在三阶层认定犯罪的过程中，只要有一环节不构成就不能认定为犯罪，因此三阶层体系是符合无罪推定原则的。根据三阶层的理论体系来定罪考察，它是一个动态的思维过程，即先开始该当性，然后违法性，最后有责性。建立在构成要件之上的犯罪论体系，并不仅仅是或者说根本就不是一种犯罪规定，而是一种理论。以构成要件为基础建立的三阶层的犯罪论体系，对于定罪来说具有直接的指导意义。参考资料来源：百度百科-犯罪构成要件

刑法的基本原则是指:刑法本身具有的贯穿全部刑法规范，体现我国刑法立法与刑事司法基本精神，指导和制约全部刑事司法过程的基本准则法。新刑法规定了刑法的三个基本原则，即罪刑法定原则，罪刑相适应原则，和适用法律一律平等原则法

刑法的基本原则，是刑法本身固有的、带有全局性的、根本性意义的原则，是在制定刑法和适用刑法的过程中，必须严格遵守的准则。我国刑法确立了三大基本原则：　　（一）罪刑法定原则。-----基本含义是，“法无明文规定的不为罪”，“法无明文规定的不处罚”。　　即什么行为是犯罪？犯何罪？处何刑？必须由刑法明文规定。该原则的确立，大大限制了法官在定罪和量刑上的随意性，有效地维护了公民的合法权益。　　（二）法律面前人人平等原则。------任何人犯罪，在适用法律上一律平等，不允许有超越法律的特权。这是刑法对宪法原则的具体体现，也是司法公正的要求。　　（三）罪刑相适应原则。-----刑罚的轻重应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应。重罪重刑、轻罪轻刑，做到罪刑相称，罚当其罪，而不得重罪轻刑、轻罪重刑。畸轻畸重。